Łączenie się spółek handlowych

Kodeks Spółek Handlowych (K.S.H.) przewiduje dwa sposoby połączenia spółek tj. łączęnie się przez przejęcie, oraz łączenie się przez zawiązanie nowej spółki (art. 492 § 1 K.S.H.). Łączenie się spółek przez przejęcie jest dokonywane przez przeniesienie całego majątku spółki (przejmowanej) na inną spółkę (przejmującą) za udziały lub akcje, które spółka przejmująca wydaje wspólnikom (akcjonariuszom) spółki przejmowanej. Natomiast w przypadku łączenia się przez zawiązanie nowej spółki dochodzi do powstania spółki kapitałowej, na którą przechodzi majątek wszystkich łączących się spółek za udziały lub akcje nowej spółki.

Zasada pełnej sukcesji uniwersalnej

K.S.H. przyjmuje zasadę pełnej sukcesji uniwersalnej (art. 494 § 1), zgodnie z którą spółka przejmująca albo spółka nowo zawiązana wstępuje z dniem połączenia we wszystkie prawa i obowiązki spółki przejmowanej albo spółek łączących się przez zawiązanie nowej spółki. Ponadto K.S.H. stanowi, że na spółkę przejmującą albo spółkę nowo zawiązaną przechodzą z dniem połączenia, w szczególności zezwolenia, koncesje oraz ulgi, które zostały przyznane spółce przejmowanej albo którejkolwiek ze spółek łączących się przez zawiązanie nowej spółki, chyba że ustawa lub decyzja o udzieleniu zezwolenia, koncesji lub ulgi stanowi inaczej (art. 494 § 2).

Skutki podatkowe łączenia się spółek, niezależnie od tego, czy mamy do czynienia z łączeniem przez inkorporację (przejęcie spółki), czy też z łączeniem przez zawiązanie nowej spółki, należy analizować odrębnie dla:

• spółki przejmującej (spółki nowo zawiązanej),
  
• spółki przejmowanej (łączącej się spółki),
  
• wspólników (akcjonariuszy) spółki przejmowanej (łączącej się spółki),
  
• wspólników (akcjonariuszy) spółki przejmującej.

Do opodatkowania spółki przejmującej dojdzie więc wtedy, gdy spełnione są łącznie dwa warunki:

• spółka przejmująca posiada udział w kapitale zakładowym (akcyjnym) spółki przejmowanej w dniu wykreślenia spółki przejmowanej z rejestru handlowego, a jednocześnie,
  
• udział ten w tym samym dniu wynosi mniej niż 25% w przeliczeniu na prawa głosu.